一、概念

　　包庇、纵容黑社会性质组织罪(刑法第294条第2款)，是指国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的行为。

　　二、犯罪构成

　　(一)客体要件

　　本罪侵犯的客体是复杂客体，其中主要客体是正常的社会秩序，次要客体是国家机关的正常管理活动。

　　国家机关工作人员包庇、纵容黑社会性质组织及其违法犯罪活动的行为，是对正常的社会秩序构成严重威胁和危害的行为。黑社会性质组织犯罪是威胁和危害正常社会秩序的主要因素之一。黑社会性质组织的萌生滋长，其违法犯罪活动的猖獗嚣张，在很大程度上是与某些国家机关人员对他们的恣意包庇和任意放纵分不开的。此外，国家机关工作人员背弃己责，与黑社会性质组织相互勾结，或者向其屈服低头，放任甚或助成他们危害国家、社会和民众，还将造成对国家机关正常管理活动，特别是国家机关预防、遏制、惩治黑社会性质组织犯罪，维护正常社会秩序管理活动的侵害。

　　(二)客观要件

　　本罪在客观方面表现为包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的行为。

　　所谓包庇，是指行为人积极实施的一切庇护黑社会性质的组织的行为。其中、既应包括掩饰黑社会性质的组织的性质，帮助其隐匿、毁灭违法犯罪证据或者作假证明的行为，还应包括为他们提供隐藏处所、财物、向他们通风报信、替他们说情、游说等一切妨害有关部门查办、惩处、打击黑社会性质的组织的行为;既应包括利用职权、地位、影响等国家机关工作人员身份条件实施的包庇行为，也应包括没有利用上述条件实施的包庇行为。

　　所谓纵容，是指行为人放弃、背离其职责范围内阻止、抑制、查究、惩治黑社会性质组织的违法犯罪行为的义务，放纵、容忍他们实施违法犯罪活动的行为。各级各类国家机关工作人员都负有一定的打击黑社会性质组织违法犯罪的神圣职责，如果他们不履行或不积极履行这一职责，对黑社会性质组织的违法犯罪活动漠视无睹，置若罔闻，放纵容忍，便可构成本罪。值得注意的是，此处的纵容与单纯的知情不举不同，前者是以行为人负有一定的打击黑社会性质的组织的违法犯罪活动的职责为前提的。单纯的知情不举，如某税务机关工作人员知道一黑社会性质的组织犯走私毒品的罪行但未予举报等，尚未进人我国刑法调整领域，不能定罪。

　　本罪系行为犯，原则上只要行为人实施了包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的行为，即可构成本罪，而不论其情节轻重，危害结果如何。如果行为人的行为，情节显著轻微危害不大的，仍应依刑法总则的有关规定，以不认定为犯罪为宜。

　　包庇黑社会性质的组织和纵容黑社会性质的组织进行犯罪活动

　　是本罪客观构成要件的两种表现形式，行为人只要实施其中一种行为，即可构成本罪，若同时实施，仍应以一罪论处，而不能实行并罚。

　　(三)主体要件

　　本罪主体是特殊主体，即必须是国家机关工作人员方可成为本罪主体。其他人员若对黑社会性质的组织进行包庇，或者放纵其从事违法犯罪活动的，不能成立本罪。如符合其他犯罪构成特征的，应以该其他罪论处。

　　国家机关工作人员，是指在各级国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关以及军事机关中依法从事公务的人员。不包括在中国共产党和中国政治协商会议的各级组织中担任职务的人员，也不包括受国家机关委托从事公务的人员。

　　(四)主观要件

　　本罪在主观方面只能依故意构成，过失不构成本罪。

　　三、认定

　　(一)本罪与玩忽职守罪的界限

　　本罪与玩忽职守罪在诸多方面均存在相似之处，表现在:其一，二者都侵害了国家机关正常的管理活动;其二，二者在客观方面都有可能表现为给黑社会性质组织制造生存发展机会，或者给黑社会性质组织进行违法犯罪活动提供可乘之机的行为;其三，二者的主体都是特殊主体，即都要求是国家机关工作人员。其主要区别在于: (1)犯罪客体不同。前者侵犯的是复杂客体，其中，主要客体是正常的社会秩序，次要客体是国家机关的正常管理活动;后者侵犯的则是单一客体，即仅是对国家机关正常管理活动的侵害。(2)客观方面要件不同。首先，前者之行为方式仅能表现为包庇黑社会性质的组织或者纵容黑社会性质组织进行违法犯罪活动的行为; 后者则包括一切不履行或者不正确履行职务的玩忽职守行为。其次，前者系行为犯，只要有包庇、纵容行为，即可构成犯罪;后者系结果犯，在有玩忽职守的行为的同时，尚需发生造成公共财产、国家和人民利益重大损失的危害结果方可构成犯罪。(3)主观方面表现不同。前者是故意犯罪;后者是过失犯罪。

　　(二)本罪与包庇罪的界限

　　两罪在客观方面存在相同之处，即都实施了"包庇"行为。其主要区别如下:(1)犯罪客体不同。前者侵犯的主要是正常的社会秩序;后者侵犯的则是司法机关惩治犯罪的正常活动。(2)犯罪客观方面要件不同。前者表现为包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的行为;后者则表现为作假证明包庇犯罪人的行为。二者虽都有"包庇"，但含义不尽相同。在方式上，前者之包庇要广于后者，即不只限作假证明一种，还包括其他一切妨害有关机关查办、惩处、打击黑社会性质的组织的行为;在包庇对象上，前罪之包庇又要窄于后者，即仅限于黑社会性质的组织，不及其他犯罪组织或犯罪人;此外，后者之包庇必须系事后之帮助行为，易言之，若行为人与其所包庇的对象事前有通谋的，则应直接按其所包庇的犯罪人的共犯论处，后者则无此限，亦即无论行为人事先是否与黑社会性质的组织存在共谋，都可构成犯罪，若系事先有通谋的，则按想象竞合犯处理。(3)犯罪主体不同。前者的主体是特殊主体，即只有国家机关工作人员才可构成;后者则是一般主体，任何具有刑事责任能力的自然人均可成为其主体。

　　四、处罚

　　犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者剥夺政治权利;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　五、法条及司法解释

　　【刑法条文】

　　第二百九十四条第四款 国家机关工作人员包庇黑社会性质的 依组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的，处三年以下 据有期徒刑、拘役或者剥夺政治权利;情节严重的，处三年以上十年以 下有期徒刑。

　　【司法解释】

　　最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若于问题的解释》(2000.12.5 法释〔2000〕42号)

　　第五条 刑法第二百九十四条第四款规定的“包庇”，是指国家机关工作人员为使黑社会性质组织及其成员逃避查禁，而通风报信， 隐匿、毁灭、伪造证据，阻止他人作证、检举揭发，指使他人作伪证， 帮助逃匿，或者阻挠其他国家机关工作人员依法查禁等行为。 刑法第二百九十四条第四款规定的“纵容”，是指国家机关工作人员不依法履行职责，放纵黑社会性质组织进行违法犯罪活动的行为。

　　第六条 国家机关工作人员包庇、纵容黑社会性质的组织，有下列情形之一的，属于刑法第二百九十四条第四款规定的“情节严重”：

　　(一)包庇、纵容黑社会性质组织跨境实施违法犯罪活动的;

　　(二)包庇、纵容境外黑社会组织在境内实施违法犯罪活动的;

　　(三)多次实施包庇、纵容行为的;

　　(四)致使某一区域或者行业的经济、社会生活秩序遭受黑社会律性质组织特别严重破坏的;

　　(五)致使黑社会性质组织的组织者、领导者逃匿，或者致使对据黑社会性质组织的查禁工作严重受阻的;

　　(六)具有其他严重情节的。

　　第七条 对黑社会性质组织和组织、领导、参加黑社会性质组织 的犯罪分子聚敛的财物及其收益，以及用于犯罪的工具等，应当依法 追缴、没收。

　　[立法解释]：

　　全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”的含义问题，解释如下：

　　刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”应当同时具备以下特征：

　　(一)形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定;

　　(二)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动;

　　(三)以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众;

　　(四)通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。(2002年4月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过)

　　【说明】

　　一、包庇、纵容黑社会性质组织罪，指国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织或者纵容其进行违法犯罪活动的行为。

　　二、本罪的主体系特殊主体，即必须是国家机关的工作人员。主观上只能是故意。客观方面表现为提供假、伪证，毁匿证据，使黑社会性 质组织逃避法律追究，或者明的、暗的纵容这种组织进行违法犯罪活动。

　　三、此罪系从刑法中原包庇罪中分离并加以补充而独立出来的新罪， 应注意与一般包庇罪的区别。