指控贩卖毒品罪证据不足，犯罪嫌疑人的行为系代购毒品行为
—赵x军贩卖毒品罪案律师意见书

青羊区人民检察院：

　　赵x军涉嫌贩卖毒品罪一案，北京市惠诚(成都)律师事务所接受赵x军本人的委托，指派我作为其辩护人，现针对赵x军涉嫌罪名和相关指控证据发表如下辩护意见：

　　一、公安机关起诉意见书对赵x军侦查查明的犯罪事实与客观事实不符，遗漏了赵x军受托为举报人代购毒品的重要情节，而这一情节影响定罪

　　根据青羊区公安分局起诉书意见书，公安机关侦查查明的犯罪事实为“2021年8月25日16时许，犯罪犯罪嫌疑人赵x军在成都市青羊区三桂前街89号附7号，以850元的价格贩卖一小袋用透明封装袋包装的毒品冰毒(净重0.87克)给举报人......”，但赵x军和举报人的微信聊天内容“但是需要你帮我买点..才能愉快的玩耍。不然没得感觉的嘛”反映出来的内容却不是赵x军贩卖毒品给举报人，而是受托帮忙为其代购毒品，公安机关的起诉意见书无视赵x军的辩解及微信聊天内容，完全是根据举报人歪曲事实的片面之词对赵x军涉案情况进行描述。由于微信聊天内容属于客观性证据，真实性和证明力较强，应当作为认定赵x军罪与非罪、此罪与彼罪的重要证据。此外，由于该微信聊天内容和赵x军为举报人代购毒品的辩解相一致，赵x军的辩解同样具有真实性。

　　辩护人认为，只有客观地认定了赵x军的代购行为，才能对赵x军是否构成犯罪以及构成何种犯罪作出公允的裁判。

　　二、根据代购者是否从中牟利、托购者是否为实施毒品犯罪购买毒品、代购毒品数量等因素考量，辩护人认为赵x军的行为不构成犯罪

　　根据《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(三)》、2008年《大连会议纪要》及2015年《武汉会议纪要》三个司法性文件，代购毒品行为可能涉及的罪名有贩卖毒品罪(从中牟利、变相加价)、非法持有毒品罪(达到刑法348条规定的最低数量标准)、运输毒品罪(运输过程中查获，数量达到较大以上)，据此，辩护人对赵x军的行为分析如下：

　　1、赵x军在代购过程中没有从中牟利及加价行为，赵x军的代购行为不构成贩卖毒品罪。赵x军供诉，“没有赚钱，她是穷人，我也是穷人，帮她买是因为被她勾引想和她发生性关系”，该供诉反映出赵x军没有从中牟利及有加价行为，其中“她是穷人”的供诉还得到了赵x军曾经给举报人微信转账(100元、50元)以及购买生活用品微信付款的印证。由于没有证据证明赵x军在代购的过程中有牟利和加价行为，因此，指控赵x军贩卖毒品的证据不足。

　　2、由于举报人是以吸食为由谎称购买毒品，因此，赵x军的代购毒品行为不涉及“明知他人实施毒品犯罪而为代购代买”的情形，此外，代购毒品数量没有达到非法持有毒品罪最低数量10克冰毒的标准，赵x军的行为同样不构成非法持有毒品罪。

　　3、由于毒品是在交付过程中查获，不是在运输过程中查获，而且也没有达到10克冰毒数量较大的标准，赵x军的行为也不构成运输毒品罪。

　　综上，赵x军代购毒品行为不具备相关毒品犯罪的构成要件，因此，其行为不构成犯罪。

　　三、举报人杨x隐瞒并歪曲事实，蓄意栽赃陷害他人，其心可诛，其言辞证据不仅不应当采信，还应当依法追究其法律责任

　　1、隐瞒事实方面。举报人杨x不仅隐瞒她是吸毒人员的事实，隐瞒了她找赵x军代购毒品的事实，还隐瞒了她从赵x军交付的代购毒品中私藏一丁点冰毒和一颗麻古的事实(具体见律师对赵x军的询问笔录及微信聊天内容“有红色......原装的......”)。此外，在和赵x军关系问题上，举报人杨x隐瞒了她和赵x军已经不是一般的普通男女朋友关系，杨x不仅发过她与其他男人性交的视频给赵海波，二人还有过一次性行为。因此，举报人杨x的言辞证据不具有真实性。

　　2、栽赃陷害，其心可诛。举报人杨x先是通过微信聊天以吸毒后发生性关系“才能愉快的玩耍。不然没得感觉的嘛”为诱饵，引诱赵x军上钩，随后提出帮忙购买毒品的要求，然后转身向公安机关举报赵x军贩卖毒品。明明是请求他人帮忙购买毒品，为何又栽赃陷害是在贩卖毒品?举报人杨x颠倒黑白，其心可诛。

　　辩护人认为，虽然毒品犯罪的特殊性允许使用诱惑侦查，但举报人杨x这种颠倒黑白、蓄意栽赃陷害他人的行为仍然是法律和公序良俗所不允许的，否则，相关责任人客观上都成为了其帮凶，必然有损于公平正义的法治理念。

　　四、举报人杨x身份可疑，绝对不是《受案登记表》中所称的“群众举报“那么简单

　　举报人杨x系吸毒人员，绝不可能无缘无故设计出这么一出“闹剧”。在案证据没有反映出杨x因吸毒被抓为争取从轻处罚而举报他人，唯一能解释的就是杨x系公安机关的特情。赵x军和举报人杨x的关系，绝不是杨x所说的“我只知道他好像姓赵，是很多年前在朋友家中见过面加了微信”那么单纯，案发前的几个月，赵x军和杨x还有过一次“亲密关系”，并给杨x买过生活用品和转过100元、50元不等的钱，因此，赵x军知道杨x系吸毒人员，并且知道杨x在微信聊天中所说的吸毒后发生关系“才能愉快的玩耍。不然没得感觉的嘛”是真实的。因此，杨x系公安特情存在合理怀疑。

　　五、关于补充侦查完善本案证据的一点建议

　　1、赵x军被挡获后，公安人员对赵x军作了尿检，检验结果是阴性，但卷宗材料中并没有尿检报告，公安机关为何隐瞒这份检验结果报告，其原因不得而知，但此举违反《刑事诉讼法》对公安机关收集证据应当客观、全面的要求。

　　2、既然杨x向公安机关举报赵x军在进行网络贩毒，那么公安机关应当在挡获赵x军后对其手机数据进行恢复，以便寻找赵x军是否存在网络贩毒的相关线索，但在本案中，公安机关并没有如办理毒品犯罪案件常规程序那样对犯罪嫌疑人赵x军的手机数据进行恢复，只是对二人的部分聊天内容进行了截图。为自证青白，辩护人还是建议对赵x军手机数据进行恢复，此外，还可以通过查验杨x和赵x军的所有聊天内容，看二人的关系是否如杨x所说的那么单纯。

　　3、赵x军和杨x的微信聊天内容对本案的定性具有重大影响，但从辩护人拷贝的指控证据刻录光盘看，聊天内容不是很清晰，尤其是聊天的时间节点更是模糊不清，如果在公安机关没有恢复赵x军手机数据的情况下，建议检察机关要求公安机关重新提供清晰的聊天截图。

　　4、为排除干扰，建议承办检察官亲自询问杨x是否私藏了冰毒和一颗麻古。

　　5、建议检察官核实举报人杨x是否是吸毒人员，以及是否是公安特情。

　　综上，辩护人认为，指控赵x军贩卖毒品罪证据不足，其代购毒品行为依法不应当追究刑事责任，建议对其作出不起诉决定。

　　此外，赵x军所在的单位成都市xxx有限责任公司，一旦认定赵x军贩卖毒品罪成立，即使法院对其判了缓刑，赵x军也会被开除，因此，恳请检察机关务必重视本案，重视律师辩护意见，谨慎对待，在调查核实的基础上，坚守“不冤枉一个好人”的司法正义底线。

　　此致

青羊区人民检察院
 

　　辩护人：周向阳 律师

　　电话：13808010264

　　二0二二年十月八日

　　附 件：

　　1、律师询问笔录原件—作为证据线索向检察机关提供，希望检察官核实赵x军陈述内容的真实性;

　　2、微信转账记录截图—证明赵x军对杨x有着经济上的帮助，双方关系不是杨x说的那么简单，同时也证明赵x军说杨x吸毒不是空穴来风;

　　3、赵x军银行流水原件—证明赵x军有着稳定的职业和工资收入，不可能零包贩毒;

　　4、离婚证复印件—证明赵x军离异，其和杨x有过亲密关系虽有不当，但也符合人之常情。

　　5、证据卷微信聊天截图—证明在杨x的性引诱下，赵x军心猿意马，杨x此时提出帮忙购买毒品，因为杨x吸毒后发生性关系才能愉快的玩耍，“但是需要你帮我买点..才能愉快的玩耍。不然没得感觉的嘛”。